国产视频一区三区_久久久精品性_在线精品一区_欧美在线视频二区_国产精品一区在线观看_精品不卡视频_欧美亚洲免费高清在线观看_欧美视频久久_国产精品一区毛片_国产日韩一区

商事仲裁中的行為保全制度淺析

兼論亨廷頓公司與慈銘醫(yī)院仲裁案

2020年第06期    作者:毛惠剛    閱讀 5,742 次

2012年頒布的《民事訴訟法》在第100條和第101條規(guī)定了行為保全制度。在該部法律頒布之前，中國(guó)已經(jīng)按照TRIPS協(xié)議，在《專利法》《商標(biāo)法》《著作權(quán)法》三部知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律中規(guī)定了訴前行為保全措施。2012年《民事訴訟法》將行為保全擴(kuò)大適用到法院受理的所有民商事案件，并且將提出時(shí)間從訴前擴(kuò)展至訴中，為當(dāng)事人提供了便利。在商事仲裁中，行為保全的運(yùn)用情況一直為筆者所關(guān)注。

《民事訴訟法》第100條并未涉及仲裁，而該法第101條規(guī)定：“利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請(qǐng)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁前向被保全財(cái)產(chǎn)所在地、被申請(qǐng)人住所地或者對(duì)案件有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)采取保全措施。”筆者認(rèn)為，本條與《民事訴訟法》第100條同屬第九章，故本條所稱之保全應(yīng)包括財(cái)產(chǎn)保全和行為保全。按照本條規(guī)定，仲裁當(dāng)事人在申請(qǐng)仲裁之前，可以直接向被申請(qǐng)人住所地的人民法院申請(qǐng)行為保全。該條文應(yīng)也是仲裁案件當(dāng)事人申請(qǐng)行為保全的基礎(chǔ)法律依據(jù)。

2019年1月1日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛行為保全案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二條第一款規(guī)定：“知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛的當(dāng)事人在判決、裁定或者仲裁裁決生效前，依據(jù)《民事訴訟法》第一百條、第一百零一條規(guī)定申請(qǐng)行為保全的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。”第三條規(guī)定：“申請(qǐng)?jiān)V前行為保全，應(yīng)當(dāng)向被申請(qǐng)人住所地具有相應(yīng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛管轄權(quán)的人民法院或者對(duì)案件具有管轄權(quán)的人民法院提出。當(dāng)事人約定仲裁的，應(yīng)當(dāng)向前款規(guī)定的人民法院申請(qǐng)行為保全。”第五條第三款規(guī)定：“當(dāng)事人在仲裁過(guò)程中申請(qǐng)行為保全的，應(yīng)當(dāng)通過(guò)仲裁機(jī)構(gòu)向人民法院提交申請(qǐng)書(shū)、仲裁案件受理通知書(shū)等相關(guān)材料。人民法院裁定采取行為保全措施或者裁定駁回申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)將裁定書(shū)送達(dá)當(dāng)事人，并通知仲裁機(jī)構(gòu)。”根據(jù)上述司法解釋規(guī)定，知識(shí)產(chǎn)權(quán)仲裁案件的當(dāng)事人在申請(qǐng)仲裁之前和仲裁過(guò)程中，均可以通過(guò)仲裁機(jī)構(gòu)向法院申請(qǐng)行為保全。但該司法解釋僅適用于《民事案件案由規(guī)定》中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和競(jìng)爭(zhēng)糾紛案件，其他類型的商事仲裁案件是否能申請(qǐng)行為保全，仍然不明確。行為保全應(yīng)向哪一級(jí)別的法院提出，也不明確。

在中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)受理的海南亨廷頓醫(yī)院管理咨詢有限公司（以下簡(jiǎn)稱“亨廷頓公司”）與慈銘博鰲國(guó)際醫(yī)院有限公司（以下簡(jiǎn)稱“慈銘醫(yī)院”）一案中，亨廷頓公司于2019年8月14日向中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)申請(qǐng)行為保全，請(qǐng)求：1.裁定被申請(qǐng)人允許申請(qǐng)人進(jìn)入慈銘博鰲國(guó)際醫(yī)院生殖健康及不孕不育部，使申請(qǐng)人可以搬離其放置于生殖健康與不孕不育科室（簡(jiǎn)稱IVF中心）的由申請(qǐng)人所有的醫(yī)療裝置、設(shè)備和物品，或?qū)⒃摰任锲方桓斗ㄔ褐付ǖ牡谌奖９埽?/span>2．裁定被申請(qǐng)人停止清點(diǎn)、使用、轉(zhuǎn)移、出售或以其他方式處置申請(qǐng)人物品；3.裁定被申請(qǐng)人妥善保管申請(qǐng)人物品，使其不得受損或滅失，直至申請(qǐng)人將申請(qǐng)人物品從IVF中心搬離；4.裁定被申請(qǐng)人暫停IVF中心的所有營(yíng)業(yè)活動(dòng)，直至申請(qǐng)人將申請(qǐng)人物品從IVF中心搬離。擔(dān)保人中國(guó)人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司海南省分公司為亨廷頓公司提供擔(dān)保，保險(xiǎn)金額為人民幣143,310,295.08元。2019年9月6日，中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)將行為保全申請(qǐng)書(shū)轉(zhuǎn)交海南省第一中級(jí)人民法院。

海南省第一中級(jí)人民法院依照《中華人民共和國(guó)仲裁法》第二十八條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百條第一款、第一百零二條規(guī)定，于2019年12月17日作出（2019）瓊96行保1號(hào)《民事裁定書(shū)》，要求慈銘醫(yī)院除了為保存已提取的精卵、培育胚胎需要使用IVF中心的醫(yī)療設(shè)備外，不得再使用IVF中心的醫(yī)療設(shè)備，慈銘醫(yī)院 IVF中心不得再接受新的患者，并駁回申請(qǐng)人亨廷頓醫(yī)院管理咨詢有限公司其他行為保全的申請(qǐng)。

亨廷頓公司和慈銘醫(yī)院仲裁案具有如下特點(diǎn)：

一、 本案并非單純的知識(shí)產(chǎn)權(quán)或競(jìng)爭(zhēng)糾紛仲裁案件

根據(jù)慈銘醫(yī)院的陳述，本案系亨廷頓公司和慈銘醫(yī)院就運(yùn)營(yíng)慈銘醫(yī)院生殖健康與不孕不育部簽訂的《合作協(xié)議》發(fā)生的糾紛。根據(jù)《合作協(xié)議》約定，亨廷頓公司及其關(guān)聯(lián)方提供啟動(dòng)資金及后續(xù)項(xiàng)目所需部分資金，并為IVF中心的運(yùn)營(yíng)提供管理和咨詢，慈銘醫(yī)院支付咨詢費(fèi)用。2019年9月11日，慈銘醫(yī)院收到中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)的仲裁通知，得知亨廷頓公司和其關(guān)聯(lián)方已經(jīng)申請(qǐng)仲裁。亨廷頓公司的仲裁請(qǐng)求為要求慈銘醫(yī)院賠償1187555.28美元和人民幣143,310,295.08元。

如上所述，知識(shí)產(chǎn)權(quán)或競(jìng)爭(zhēng)糾紛仲裁案件中的行為保全有《最高人民法院關(guān)于審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛行為保全案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》作為依據(jù)，但其他類型的商事仲裁案件是否可以申請(qǐng)行為保全，該司法解釋并未作出規(guī)定。在亨廷頓公司和慈銘醫(yī)院仲裁案中，海南省第一中級(jí)人民法院作出行為保全裁定的依據(jù)法律為《中華人民共和國(guó)仲裁法》第二十八條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百條第一款、第一百零二條，也即本文所述的仲裁案件當(dāng)事人申請(qǐng)行為保全的基礎(chǔ)法律依據(jù)。

海南省第一中級(jí)人民法院做出的亨廷頓公司和慈銘醫(yī)院仲裁案行為保全裁定，為商事仲裁案件當(dāng)事人向法院申請(qǐng)行為保全，提供了成功的案例，具有重要意義。

二、 海南省第一中級(jí)人民法院作出的行為保全裁定使用了初步證據(jù)概念

按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百條第一款規(guī)定，行為保全裁定分為責(zé)令做出一定行為的裁定或者禁止作出一定行為的裁定。亨廷頓公司和慈銘醫(yī)院仲裁案中，海南省第一中級(jí)人民法院作出的行為保全裁定為后者，即禁止慈銘醫(yī)院除特定用途外再使用IVF中心的醫(yī)療設(shè)備。（慈銘醫(yī)院 IVF中心不得再接受新的患者的內(nèi)容在復(fù)議裁定中被撤銷(xiāo)）。法院作出該裁定的理由為“有初步證據(jù)表明申請(qǐng)人亨廷頓公司的合法權(quán)益將要受到被申請(qǐng)人慈銘醫(yī)院的侵害，如不采取仲裁行為保全措施，將會(huì)給申請(qǐng)人亨廷頓公司的合法權(quán)益造成損害或者使其損害擴(kuò)大。”

在《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百條第一款中，申請(qǐng)行為保全的前提條件是“可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害”。海南省第一中級(jí)人民法院在亨廷頓公司和慈銘醫(yī)院仲裁案中適用的前提條件顯然是后者，也就是“可能造成當(dāng)事人損害”，而且采用了接受初步證據(jù)的方法來(lái)認(rèn)定是否滿足該項(xiàng)前提條件。

海南省第一中級(jí)人民法院的上述論證過(guò)程，對(duì)商事仲裁案件當(dāng)事人申請(qǐng)行為保全時(shí)所需提供的證據(jù)具有一定的參考作用。

三、亨廷頓公司為行為保全申請(qǐng)?zhí)峁┝吮ｋU(xiǎn)公司擔(dān)保按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百條第二款規(guī)定，行為保全申請(qǐng)人也應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。在亨廷頓公司和慈銘醫(yī)院仲裁案中，擔(dān)保人中國(guó)人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司海南省分公司為亨廷頓公司提供了擔(dān)保。該案為此后的商事仲裁案件當(dāng)事人申請(qǐng)行為保全所提供的擔(dān)保種類提供了可以借鑒的范例。海南省第一中級(jí)人民法院在亨廷頓公司和慈銘醫(yī)院仲裁案中作出的行為保全裁定為一般商事仲裁案件的當(dāng)事人提供了成功案例，筆者也期待著類似的案例繼續(xù)出現(xiàn)，以繼續(xù)完善商事仲裁中的行為保全制度。

毛惠剛

上海市金茂律師事務(wù)所主任，上海律協(xié)理事、社會(huì)責(zé)任促進(jìn)委員會(huì)、公共法律服務(wù)建設(shè)委員會(huì)主任、仲裁業(yè)務(wù)研究委員會(huì)主任、全國(guó)律協(xié)仲裁和律師調(diào)解專業(yè)委員會(huì)委員，中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁員業(yè)務(wù)方向：金融、公司收購(gòu)兼并、建設(shè)工程和房地產(chǎn)、爭(zhēng)議解決